Proceso sancionatorio contractual: qué hacer y cómo defenderse

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Colombia Compra Eficiente publicó recientemente la Guía para Adelantar el Proceso Sancionatorio Administrativo Contractual, que precisa cómo las entidades estatales deben ejercer sus facultades sancionatorias frente a sus contratistas bajo el marco legal de la Ley 80 de 1993, la Ley 1150 de 2007 y el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011. Si bien la Guía refleja la posición de la administración y constituye una referencia útil para las entidades sometidas al EGCAP, su alcance y aplicación deberán interpretarse a la luz de la jurisprudencia de la Sección Tercera del Consejo de Estado. En todo caso, la Guía contiene lecciones valiosas para los contratistas:

En materia de contratación estatal, la potestad sancionatoria de la administración se materializa a través de varios mecanismos: (i) la declaratoria de incumplimiento, que deja constancia de que el contratista no cumplió sus obligaciones y habilita las demás medidas; (ii) la imposición de multas, de carácter conminatorio, que proceden mientras el contrato esté en ejecución; (iii) la aplicación de la cláusula penal, ya sea que se hubiere pactado como tasación anticipada de perjuicios o como sanción por mora; y (iv) la declaratoria de caducidad, la sanción más severa, que termina el contrato por incumplimiento grave de obligaciones principales y solo procede durante la ejecución del contrato.

No obstante, cuando el contrato esté sometido a un “régimen exceptuado” (por ejemplo, el de las empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios bajo la Ley 142 de 1994), el ejercicio de las facultades sancionatorias dependerá de lo pactado por las partes bajo su autonomía de derecho privado.

Recomendaciones para los contratistas frente a un proceso sancionatorio

Ante el inicio de un procedimiento sancionatorio, es fundamental actuar de manera inmediata. El contratista debe revisar el informe del supervisor o interventor, las cláusulas cuyo incumplimiento se imputa y los perjuicios que se cobrarían; coordinar con la aseguradora, que también es citada; reunir pruebas (actas, correos, informes técnicos) y preparar los descargos.

Aunque no se exige defensa técnica, es recomendable contar con un abogado con experiencia en este tipo de procesos. Además, es importante hacer estricto seguimiento a las distintas etapas para advertir posibles violaciones al debido proceso, especialmente durante la práctica de pruebas.

Estructura del procedimiento sancionatorio contractual

Lo regula el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011. En términos generales, inicia con el informe de presunto incumplimiento, la citación a audiencia del contratista y el garante, los descargos y la solicitud o aporte de pruebas. Incluye una etapa probatoria y concluye con una decisión motivada. Contra esta procede el recurso de reposición, que se presenta y resuelve en audiencia.

El acto sancionatorio puede demandarse ante la jurisdicción contencioso-administrativa mediante el medio de control de controversias contractuales.

Impacto y consecuencias de las sanciones contractuales

Además de las consecuencias económicas, que pueden dar lugar a la compensación con saldos pendientes de pago, al cobro por jurisdicción coactiva o a la efectividad de las garantías, las sanciones contractuales implican riesgos reputacionales, pues las decisiones ejecutoriadas se registran en el RUP, el Secop y los sistemas de información de la Procuraduría. Asimismo, pueden dar lugar a inhabilidades para contratar con el Estado.